Комментарий к Письму Минфина России от 2 декабря 2011 г. N 03-11-11/302
Какую отчетность необходимо представить индивидуальному предпринимателю при ведении в квартале предпринимательской деятельности в сфере розничной торговли в виде изучения розничного рынка, поиска места аренды, подбора товара для будущей реализации и отсутствии "вмененного" физпоказателя (площадь торгового зала, места, количество торговых мест)?
Сумма единого налога на вмененный доход зависит, прежде всего, от величины физического показателя, используемого фирмой или предпринимателем в деятельности. Если же таковой отсутствует, то и налога к уплате нет. Вместе с тем, как указывает сам Минфин России (Письмо ведомства от 23 июля 2008 г. N 03-04-05-01/271) и как отметили представители Президиума ВАС РФ в Информационном письме от 17 марта 2003 г. N 71, отсутствие по итогам конкретного налогового периода суммы налога к уплате само по себе не освобождает налогоплательщика от обязанности представить декларацию по нему. Исходя из этого, можно было бы сделать вывод, что по итогам квартала, в котором у плательщика ЕНВД отсутствовал физический показатель, он должен сдать в ИФНС нулевую отчетность. В частности, такую позицию поддерживают многие судьи (Постановление ФАС Уральского округа от 20 августа 2008 г. N Ф09-5870/08-С3, оставленное в силе Определением ВАС РФ от 5 февраля 2009 г. N ВАС-16580/08). Более того, еще совсем недавно допускали подобный вариант и эксперты Федеральной налоговой службы.
Правомерность представления нулевой декларации по ЕНВД в рассматриваемой ситуации представители ФНС России подтвердили и в Письме от 7 июня 2011 г. N ЕД-4-3/9023. Главное при этом вместе с отчетностью сдать документы, обосновывающие именно такой "финансовый" результат. Это должны быть бумаги, пояснили они, подтверждающие факт приостановления осуществляемой деятельности по объективным причинам (временная нетрудоспособность ИП, аварийная ситуация, решение (предписание) суда или органов исполнительной власти о приостановлении деятельности, ремонт, санитарно-профилактические мероприятия, расторжение договора аренды нежилого помещения и т.п.). Например, при проведении ремонта в магазине такими документами могут быть приказ руководителя организации о проведении ремонта, договор подряда на проведение ремонтных работ со сторонней организацией, акт выполненных работ и т.п.
Однако Письмом от 10 октября 2011 г. N ЕД-4-3/16690@ представители ФНС России отозвали данные разъяснения. В Письмах Минфина России от 30 июня 2009 г. N 03-11-09/230, от 22 сентября 2009 г. N 03-11-11/188 и от 27 октября 2009 г. N 03-11-06/3/253, указали они, отражено, что "...представление нулевой декларации по единому налогу на вмененный доход в налоговые органы главой 26.3 Налогового кодекса не предусмотрено". В силу же пп. 5 п. 1 ст. 32 Кодекса налоговые органы обязаны прислушиваться к разъяснениям Минфина.
С точки зрения же финансистов, именно с наличием определенного физпоказателя, в принципе, связано применение "вмененного" спецрежима. Следовательно, отсутствие такового, по мнению экспертов Минфина, говорит лишь о том, что "вмененный" вид деятельности более не ведется, и отчитываться за соответствующий период налогоплательщик обязан уже в рамках применения общего режима налогообложения (Письмо Минфина России от 22 сентября 2009 г. N 03-11-11/188). В частности, и в комментируемом Письме от 2 декабря 2011 г. N 03-11-11/302 чиновники указали, что если налогоплательщик не осуществлял предпринимательской деятельности в сфере розничной торговли с момента расторжения договора аренды по причине отсутствия торгового объекта (физического показателя деятельности), то, исходя из положений гл. 26.3 Кодекса, обязан был подать в ИФНС заявление о снятии с учета в качестве плательщика ЕНВД в течение пяти дней со дня прекращения предпринимательской деятельности.