Постановление ФАС Московского округа от 16.08.2011 по делу N А41-24446/10.
Налогоплательщик - производитель пива и безалкогольных напитков ссылался на изменение исходных свойств реализуемого продукта (кваса) при розливе его из кег при помощи баллонов с двуокисью углерода. Это, по мнению налогоплательщика, свидетельствовало о наличии кулинарной обработки напитка и праве на применение ЕНВД по виду деятельности "оказание услуг общественного питания, осуществляемых через объекты организации общественного питания, не имеющие зала обслуживания посетителей".
При проведении проверки было установлено, что заявитель в проверяемый период осуществлял реализацию кваса собственного производства через собственную розничную торговую сеть - квасные палатки, летние кафе и торговые палатки, находящиеся на территории завода. ИФНС установила необоснованное применение налогоплательщиком данного налогового режима, в связи с чем ему были доначислены НДС и ЕСН.
Отказывая обществу в удовлетворении требований по рассматриваемому эпизоду, суды исходили из отсутствия у ОАО "Егорьевский пиво-безалкогольный завод" права на применение системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход, в связи с чем сделали обоснованный вывод о наличии у него обязанности по исчислению и уплате налога на добавленную стоимость и единого социального налога в части деятельности, связанной с реализацией кваса через розничную торговую сеть.
Доводы жалобы об изменении физико-химического состава кваса при воздействии на него двуокисью углерода не принимаются судом кассационной инстанции, поскольку в ходе рассмотрения дела в судах первой и апелляционной инстанций обществом доказательства, подтверждающие указанные обстоятельства, не представлялись.
Из представленных обществом в материалы дела товарных накладных усматривается, что в квасные палатки производился отпуск именно кваса, а не его полуфабриката. Использование при розливе кваса двуокиси углерода производится с целью поднятия давления в таре (кеге) для извлечения из нее кваса и не свидетельствует о том, что при таком воздействии происходит доведение кваса до состояния, в котором он становится пригодным к употреблению. При изложенных обстоятельствах суд кассационной инстанции полагает правильными выводы судебных инстанций об отсутствии оснований для признания общества организацией, оказывающей услуги общественного питания, и фактическом осуществлении заявителем розничной торговли квасом.