Комментарий к Постановлению Правительства РФ от 27.11.2010 N 947
Правительство РФ продлило на 2011 г. запрет на работу иностранных граждан в некоторых секторах розничной торговли <1>. Так что временно пребывающим в РФ иностранцам по-прежнему запрещено работать:
- в розничной торговле алкоголем, включая пиво (код ОКВЭД 52.25.1);
- в розничной торговле фармацевтическими товарами (код 52.31);
- в палатках и на рынках (код 52.62);
- в прочей розничной торговле вне магазинов (код 52.63).
Наказание для работодателей за нарушение этого запрета очень суровое - штраф в размере 800 - 1000 тыс. руб. или приостановление деятельности на срок до 90 суток <2>. Причем наказание неизбежно даже при найме одного иностранца <3>. Попадет и самому иностранцу - его оштрафуют и могут выдворить из страны с запретом въезда на 5 лет <4>.
Запрет на наем мигрантов в торговле распространяется только на временно пребывающих в РФ иностранцев, имеющих лишь миграционные карты. Если же у вашего работника есть разрешение на проживание, вид на жительство или он имеет белорусское гражданство, то в правах на трудоустройство он приравнен к россиянам. То есть на таких иностранцев никакие миграционно-трудовые ограничения не распространяются.
На первый взгляд иностранцев нельзя нанимать любым компаниям, занимающимся вышеуказанными видами деятельности, например имеющим хоть один магазин с продаваемой там бутылкой пива. Однако еще в 2006 г. Росздравнадзор выпустил Разъяснения, где указал безопасные сферы торговли и должности, на которые можно назначать иностранцев <5>. И суды сейчас ссылаются на этот документ, отменяя штрафы на работодателей <6>. Из этих Разъяснений следует, что запрет распространяется не столько на отрасли, сколько на конкретные должности, связанные с контактом с покупателями. Обозначим опасные и безопасные сферы торговли и должности работников.
1. Иностранцев можно нанимать даже в специализированные алкогольные магазины, аптеки и для работ в палатках и на рынке. Не говоря уже об универсальных магазинах. Главное, чтобы иностранец не имел контакта с покупателями - не был кассиром, продавцом, контролером-кассиром. Но он вполне может быть заведующим, администратором отдела или секции (кроме алкогольных), товароведом, кладовщиком, маркетологом, фасовщиком, грузчиком, подсобным рабочим, экспедитором, сторожем или уборщиком <7>. То же и с торговлей фармацевтическими товарами: иностранец не должен быть провизором, фармацевтом, кассиром, продавцом, но вполне может быть тем же подсобным рабочим, охранником.
2. В ресторанах, барах, кафе и столовых (а также любом ином общепите) иностранцы могут работать и вовсе без ограничений - то есть даже кассирами и продавцами алкоголя в разлив <8>. Но учтите, что миграционная служба все равно иногда пытается штрафовать общепит на 1 млн руб. за каждого мигранта <9>.
3. Иностранцам запрещено работать продавцами и кассирами (но не водителями, грузчиками и т.д.) в прочей розничной торговле вне магазинов (код 52.63). К этой сфере относится только развозная и разносная торговля - автолавки, автоцистерны, автомагазины, тележки, лотки, корзины и иные специальные приспособления, а также торговля через автоматы <10>.
4. Учтите, что интернет-магазины и прочая дистанционная торговля (почтовая, теле- и радиомагазины) имеют отличный от развозной/разносной торговли код ОКВЭД - 52.61. А значит, в этих сферах иностранцев можно нанимать без ограничений (то есть и продавцами-курьерами), если, конечно, вы не торгуете таким способом фармацевтикой или алкоголем. Правда, на этот счет разъяснений не было, и претензии проверяющих не исключены.
И кстати, как мы неоднократно предупреждали вас, проверьте у иностранца вид деятельности и должность, указанную в разрешении на работу. И там, и в ваших распорядительных документах (приказе, трудовой книжке, должностной инструкции и т.д.) должно быть указано одно и то же. И, разумеется, фактически выполняемая иностранцем работа должна совпадать с указанной в документах.
--------------------------------
<1> Пункт 5 ст. 18.1 Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации".
<2> Часть 1 ст. 18.17 КоАП РФ.
<3> См., например, Постановление ФАС МО от 02.06.2008 N КА-А40/4756-08.
<4> Часть 2 ст. 18.17 КоАП РФ.
<5> Разъяснения, утв. Письмом Росздравнадзора от 21.12.2006 N 01И-984/06 (далее - Разъяснения).
<6> См., например, Постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 18.06.2008 N 09АП-6199/2008-АК; Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.07.2009 N 16АП-2392/08(2).
<7> Пункты 6.2 - 6.4 Разъяснений.
<8> Пункт 5.4 Разъяснений.
<9> Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 18.06.2008 N 09АП-6199/2008-АК.
<10> Пункт 5.6 Разъяснений; Приложение А (описание группировки 52) к ОКВЭД ОК 029-2001 (КДЕС Ред. 1), утв. Постановлением Госстандарта России от 06.11.2001 N 454-ст.